定罪量刑時會綜合考慮各參與者的犯罪情節地位作用嗎上海刑事律師

　上海走私案件律師有專業的嗎  　石墨是碳的同素異形體，在工業上應用廣泛。近年來，中國石墨出口產業發展迅速，已成為世界主要生產中心。然而，由于其特殊性，石墨一直受到海關的重點監管。如果出口過程中存在違規行為，很可能違反海關監管規定，甚至構成走私犯罪。

　　1.海關對石墨出口有什么監管政策？

　　石墨產品因其成分和用途不同，將被劃分為不同的稅號，出口時將適用不同的監管政策。

　　(1)出口關稅。

　　在2017年1月1日之前，根據關稅代碼25.04，天然石墨的出口應繳納出口稅。

　　由于世貿組織爭端，中國將從2017年1月1日起取消天然石墨的出口關稅。

　　(二)兩用物項和技術進出口許可證管理。

　　由于高純度、高強度人造石墨是核工業的反應堆結構材料，也是用作導彈火箭的部件，2006年1月1日起實施的第一批《兩用物項和技術出口許可證管理目錄》包括以下石墨產品:

　　2006年7月，商務部、國防科工委、海關總署聯合發布2006年第50號公告，決定對部分石墨相關產品實施臨時出口管制措施。此后，國家陸續將膨脹石墨列入臨時出口管制商品目錄。

　　目前，列入《兩用物項和技術出口許可證目錄》的石墨產品是《核出口管制清單》所列物項和技術中的“臨時管制物項”，具體如下表所示:

　　根據《兩用物項和技術進出口許可證管理辦法》等規定，經營者出口上述石墨相關產品時，應向海關出具商務主管部門簽發的《兩用物項和技術出口許可證》(以下簡稱《許可證》)，海關憑許可證接受申報并辦理通關手續。

　　二、石墨產品出口走私，可能涉及哪些罪名？

　　(一)走私普通貨物罪。

　　因為2017年前出口天然石墨必須繳納出口稅，如果2017年前出口天然石墨，如漏報價格、漏報數量等。，并且在出口環節逃避國家稅收，達到刑法及相關司法解釋規定的起點，則可能構成走私普通貨物罪。

　　雖然我國已經取消了天然石墨的出口關稅，但根據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理走私犯罪案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[〔2014〕10號，以下簡稱《走私司法解釋》)，走私普通貨物罪的應納稅額按照實施走私時的關稅、稅率、匯率和完稅價格計算。

　　也就是說，對于2017年以前的走私，按照當時的出口稅率計算應納稅額。

　　因此，只要案件仍在刑法規定的追訴時效內，緝私部門仍可追究當年偷逃國家稅收的刑事責任。

　　(二)走私國家禁止進出口貨物罪。

　　如上所述，膨脹石墨和石墨電極等產品是國家限制進出口的貨物，出口需要許可證。

　　2014年《走私司法解釋》首次明確規定了出口國未經許可限制進出口的貨物的行為性質和處理原則。

　　根據《走私司法解釋》和石墨制品的性質，擅自出口《兩用物項和技術出口許可證目錄》所列石墨制品的行為，構成《刑法》第一百五十一條規定的走私國家禁止進出口貨物罪。

　　這種行為，一般稱為“無證出口走私”，是目前石墨產品出口走私的主要形式。

　　相關法律法規:

　　走私司法解釋第二十一條未經許可進出口國家限制進出口的貨物、物品，構成犯罪的，依照刑法第一百五十一條、第一百五十二條的規定，以走私國家禁止進出口的貨物、物品罪定罪處罰。

　　3.有哪些行為會被視為“逃證”走私？

　　在實踐中，更常見的“逃避證書”走私方法有:

　　(一)海關周邊走私:將國家限制出口的石墨產品在非海關場所運輸出境。

　　(二)隱藏走私:將國家限制出口的石墨產品隱藏在其他出口貨物中。

　　(三)假名稱:《兩用物項和技術出口許可證目錄》所列石墨產品應作為其他不需要出口許可證的商品申報出口。

　　(4)“借用許可證”出口:企業無“許可證”，利用借用、租借或他人購買的許可證走私限制出口的石墨產品。

　　4.在“借據”出口中，哪些參與者會被認定為走私？

　　根據相關規定和司法實踐，一般情況下，許可證的借款人(買方)是“借證”出口走私行為的主要實施者。

　　合法持有《許可證》的企業，與他人合謀，將《許可證》非法出借或者轉讓給他人，協助通關的，是走私罪的共犯。

　　中心介紹的“經紀人”如果積極參與走私，也會被認定為走私共犯。

　　當然，在司法實踐中，定罪量刑時會綜合考慮每個參與者的犯罪情節、地位和作用。其中，犯罪情節明顯輕微，危害不大的，不視為犯罪，不追究刑事責任。在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，可以視為共犯，應當依法減輕處罰。

　　5.取得許可證但超過許可證數量或謊報最終目的地的行為是否構成走私罪？

　　出口石墨產品時，往往出現企業已取得許可證，但實際出口數量超過許可證允許的數量，或者實際出口最終目的地與許可證和報關單上申報的最終目的地不符的情況。

　　這樣的行為無疑違反了海關的規定。然而，在實踐中，對于這種行為是否構成走私犯罪，存在不同的觀點和看法。

　　我們認為，這種行為的性質不應一概而論，而應根據具體案件，結合行為人的主觀目的、行為造成的危害后果等因素進行綜合分析判斷。

　　6.“逃證”走私石墨制品會面臨怎樣的處罰？

　　根據《刑法》和《走私司法解釋》的規定:

　　走私限制出口20噸以上不滿100噸或者20萬元以上不滿100萬元的石墨制品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　走私一百噸以上一百萬元以下的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

　　上海走私案件律師有專業的嗎 走私數量不足20噸，價值不足20萬元的，不構成犯罪，只需由海關給予行政處罰。

　　司法機關在量刑時，會在上述量刑幅度的基礎上，根據犯罪的性質、情節和對社會的危害程度，并考慮當事人的自首、立功、從犯、累犯等量刑情節，決定最終量刑。